Quando un'autorità pubblica subordina l'accesso a un contratto, a un impiego o a un sussidio a una dichiarazione di convinzioni personali o di pratica religiosa, la questione non è solo di natura costituzionale o di diritti umani, ma può anche trasformarsi in un problema di bilancio dell'UE. In base alle norme della politica di coesione dell'UE, i programmi devono rispettare la Carta dei diritti fondamentali dell'UE e mantenere un efficace controllo degli appalti. Se i revisori dei conti riscontrano condizioni di gara discriminatorie, la spesa può essere considerata "irregolare", con conseguenti richieste di rimborso, sospensioni dei pagamenti o rettifiche finanziarie forfettarie. Nei casi più gravi, le norme di finanziamento dell'UE consentono anche meccanismi di esclusione per gli enti responsabili di gravi illeciti.
Una clausola che va oltre la competenza
In tutta Europa, le procedure di appalto e di concessione di sovvenzioni mirano a testare la capacità tecnica, l'affidabilità finanziaria e il rapporto qualità-prezzo, non le convinzioni interiori di chi presenta domanda. Eppure, le dichiarazioni "infedeli" (clausole che impongono a una persona o a un'azienda di prendere le distanze da una pratica, un credo o una comunità religiosa per qualificarsi) capovolgono questa logica: la condizione di accesso diventa la coscienza personale.
Ciò solleva immediate preoccupazioni in merito alla Carta, poiché la Carta dell'UE tutela la libertà di pensiero, di coscienza e di religione e proibisce la discriminazione basata su motivi quali la religione o il credo.
Perché i revisori dei conti dell’UE dovrebbero preoccuparsene
L'architettura di audit dell'UE si basa su una premessa semplice: i fondi UE devono essere spesi in modo legale ed equo. Se un contratto o una sovvenzione vengono aggiudicati tramite una procedura che viola i principi dell'UE in materia di appalti o i diritti fondamentali, i revisori possono considerare la spesa risultante come non sicura.
Due sono gli aspetti legali più importanti:
- Principi degli appalti pubblici: La normativa UE in materia di appalti impone alle amministrazioni aggiudicatrici di trattare gli operatori economici in modo equo e senza discriminazioni e di agire in modo trasparente e proporzionato.
- Dottrina dell'irregolarità: Il diritto dell’UE definisce “irregolarità” in senso lato come qualsiasi violazione delle norme dell’UE, mediante atto o omissione, che abbia o possa avere l’effetto di una spesa ingiustificata a carico del bilancio dell’UE.
In pratica, ciò significa che una condizione di ammissibilità discriminatoria può compromettere l'intera linea di spesa, anche se il progetto in sé sembra utile sulla carta.
La salvaguardia delle “condizioni abilitanti” nei finanziamenti per la coesione
Per i programmi di gestione condivisa dell'UE coperti dal Regolamento (UE) 2021/1060 sulle disposizioni comuni, gli Stati membri devono soddisfare "condizioni abilitanti" per tutto il periodo di programmazione. Tra le condizioni abilitanti orizzontali figurano (1) l'effettiva applicazione della Carta e (2) efficaci meccanismi di monitoraggio del mercato degli appalti pubblici.
Qualora una condizione abilitante non venga soddisfatta, la Commissione può bloccare il rimborso delle spese collegate all'obiettivo interessato finché la conformità non venga ripristinata e confermata.
Dall'errore di approvvigionamento alla correzione finanziaria
Una volta che i revisori classificano la spesa come irregolare, le conseguenze possono diventare finanziarie, e rapidamente. Le linee guida della Commissione in materia di correzione degli appalti stabiliscono livelli di correzione forfettari (che di solito vanno dal 5% al 100%) a seconda della gravità e dell'impatto della violazione.
Separatamente, il CPR fornisce anche strumenti per correzioni finanziarie e interruzioni dei pagamenti laddove si riscontrino gravi debolezze nei sistemi di gestione e controllo.
Protezione dei dati: la fede come dati di “categoria speciale”
Le dichiarazioni di violazione della fede possono anche comportare un secondo rischio di conformità: potrebbero richiedere ai richiedenti di rivelare informazioni relative al loro credo religioso o filosofico. Ai sensi del GDPR, il trattamento di dati personali che rivelino convinzioni religiose o filosofiche è generalmente vietato, a meno che non si applichi un'eccezione legittima e siano rispettate le garanzie.
Per i revisori, questo è importante perché la raccolta illegale di dati può far parte della stessa catena “irregolare”: una procedura difettosa, documentata tramite moduli e dichiarazioni, che porta a spese finanziate dall’UE.
Un avvertimento da parte di un tribunale nazionale con implicazioni a livello UE
In Germania, la Corte amministrativa federale ha stabilito nell'aprile 2022 che un requisito di "dichiarazione di protezione" pubblica, legato all'accesso a un sussidio comunale, equivaleva a un'interferenza mirata con la libertà di credo tutelata dalla Costituzione, compresa la libertà negativa di non rivelare le proprie convinzioni.
Questo tipo di giudizio interno non determina automaticamente l'esito degli audit dell'UE. Tuttavia, può rafforzare la prova che una procedura è discriminatoria o illegittima, esattamente il tipo di segnale d'allarme che i revisori dell'UE cercano quando valutano la legittimità e la regolarità.
Un'autorità potrebbe essere esclusa dai futuri fondi dell'UE?
Oltre alle correzioni a un progetto specifico, le norme finanziarie dell'UE includono anche meccanismi di individuazione precoce ed esclusione applicabili in caso di gravi illeciti che ledono gli interessi finanziari dell'UE. Questi strumenti sono concepiti principalmente per sovvenzioni e appalti a livello UE, ma illustrano l'orientamento politico più ampio: i fondi dell'UE non dovrebbero premiare pratiche illecite o discriminatorie.
A livello di trattato, il dovere della Commissione di attuare il bilancio dell'UE "tenendo conto dei principi di sana gestione finanziaria" rafforza l'idea che gli appalti pubblici conformi ai diritti fondamentali non sono facoltativi, ma fanno parte della tutela del bilancio dell'UE.
Cosa significa questo in termini pratici
Se una clausola "infrangente" compare in una gara d'appalto o in una procedura di concessione di sovvenzioni relativa ai finanziamenti UE, il rischio non si limita al danno reputazionale o ai ricorsi in tribunale da parte dei richiedenti esclusi. Può innescare una serie di conseguenze a cascata: constatazioni di audit, preoccupazioni a livello di programma in merito alle condizioni abilitanti, rettifiche finanziarie, ritardi nei rimborsi e pressioni per la revisione dei documenti standard.
Per una panoramica più ampia su come le istituzioni dell’UE inquadrano la libertà di religione o di credo come un diritto protetto nella sfera pubblica europea, vedere The European Times' copertura dell'intergruppo FoRB del Parlamento europeo.
