Gdy organ publiczny uzależnia dostęp do umowy, pracy lub dotacji od złożenia oświadczenia o przekonaniach religijnych lub praktykach religijnych, problem ten nie ogranicza się jedynie do kwestii konstytucyjnych lub praw człowieka – może on również stać się problemem dla budżetu UE. Zgodnie z przepisami polityki spójności UE, programy muszą być zgodne z Kartą praw podstawowych Unii Europejskiej i zapewniać skuteczny nadzór nad zamówieniami publicznymi. Jeśli audytorzy stwierdzą dyskryminujące warunki przetargu, wydatki mogą zostać uznane za „nieprawidłowe”, co może skutkować wezwaniami do zwrotu, zawieszeniem płatności lub ryczałtowymi korektami finansowymi. W najpoważniejszych przypadkach przepisy UE dotyczące finansowania dopuszczają również mechanizmy wykluczenia podmiotów odpowiedzialnych za poważne wykroczenia.
Klauzula wykraczająca poza kompetencje
W całej Europie procedury udzielania zamówień publicznych i przyznawania dotacji mają na celu sprawdzenie zdolności technicznych, wiarygodności finansowej i optymalnego stosunku jakości do ceny, a nie wewnętrznych przekonań wnioskodawców. Jednak deklaracje „odrzucające wiarę” (klauzule wymagające od osoby lub firmy zdystansowania się od praktyk religijnych, przekonań lub wspólnoty, aby uzyskać kwalifikację) odwracają tę logikę: warunkiem wstępnym staje się osobiste sumienie.
Budzi to natychmiastowe obawy dotyczące Karty praw podstawowych Unii Europejskiej, ponieważ Karta UE chroni wolność myśli, sumienia i wyznania oraz zakazuje dyskryminacji między innymi ze względu na religię lub przekonania.
Dlaczego audytorzy UE powinni się tym interesować
Architektura audytu UE opiera się na prostym założeniu: pieniądze UE muszą być wydawane zgodnie z prawem i uczciwie. Jeśli umowa lub dotacja zostaną przyznane w ramach procedury naruszającej unijne zasady udzielania zamówień publicznych lub prawa podstawowe, audytorzy mogą uznać wynikające z tego wydatki za niebezpieczne.
Najważniejsze są dwie kwestie prawne:
- Zasady zamówień publicznych: Prawo zamówień publicznych UE nakłada na instytucje zamawiające obowiązek równego i niedyskryminacyjnego traktowania wykonawców oraz działania w sposób przejrzysty i proporcjonalny.
- Doktryna nieregularności: Prawo UE szeroko definiuje „nieprawidłowość” jako jakiekolwiek naruszenie przepisów UE — poprzez działanie lub zaniechanie — które powoduje lub może spowodować nieuzasadnione wydatki z budżetu UE.
W praktyce oznacza to, że dyskryminujący warunek kwalifikowalności może mieć negatywny wpływ na całą linię wydatków, nawet jeśli sam projekt wydaje się użyteczny na papierze.
Ochrona „warunków sprzyjających” w ramach finansowania spójności
W przypadku programów UE objętych zarządzaniem dzielonym Rozporządzenie w sprawie wspólnych przepisów (UE) 2021/1060Państwa członkowskie muszą spełniać „warunki podstawowe” przez cały okres programowania. Do horyzontalnych warunków podstawowych należą (1) skuteczne stosowanie Karty oraz (2) skuteczne mechanizmy monitorowania rynku zamówień publicznych.
Jeżeli warunek umożliwiający nie zostanie spełniony, Komisja może zablokować zwrot wydatków powiązanych z danym celem do czasu przywrócenia i potwierdzenia zgodności.
Od błędu w zamówieniu do korekty finansowej
Gdy audytorzy zakwalifikują wydatki jako nieprawidłowe, konsekwencje finansowe mogą być natychmiastowe. Wytyczne Komisji dotyczące korekt w zamówieniach publicznych określają ryczałtowe stawki korekt (zazwyczaj od 5% do 100%) w zależności od powagi i skutków naruszenia.
Odrębnie CPR zapewnia również narzędzia umożliwiające wprowadzanie korekt finansowych i wstrzymywanie płatności w przypadku wykrycia poważnych słabości w systemach zarządzania i kontroli.
Ochrona danych: przekonanie o „szczególnej kategorii” danych
Oświadczenia o braku wiary mogą również stwarzać drugie ryzyko naruszenia przepisów: mogą wymagać od wnioskodawców ujawnienia informacji na temat przekonań religijnych lub filozoficznych. Zgodnie z RODO przetwarzanie danych osobowych ujawniających przekonania religijne lub filozoficzne jest zasadniczo zabronione, chyba że ma zastosowanie wyjątek zgodny z prawem i spełnione są odpowiednie zabezpieczenia.
Dla audytorów ma to znaczenie, ponieważ nielegalne gromadzenie danych może być częścią tego samego „nieprawidłowego” łańcucha: wadliwej procedury, udokumentowanej za pomocą formularzy i oświadczeń, która skutkuje wydatkami finansowanymi przez UE.
Ostrzeżenie sądu krajowego mające konsekwencje na poziomie UE
W kwietniu 2022 r. Federalny Sąd Administracyjny w Niemczech orzekł, że wymóg publicznego „oświadczenia ochronnego” – powiązany z dostępem do dotacji komunalnej – stanowi celową ingerencję w chronioną konstytucyjnie wolność wyznania, w tym negatywną wolność do nieujawniania swoich przekonań.
Tego rodzaju osąd krajowy nie decyduje automatycznie o wynikach audytów UE. Może jednak wzmocnić dowody wskazujące na dyskryminację lub niezgodność z prawem danej procedury – a to właśnie ten rodzaj sygnału ostrzegawczego jest brany pod uwagę przez audytorów UE przy ocenie legalności i prawidłowości.
Czy organ może zostać odcięty od przyszłych funduszy UE?
Poza korektami dotyczącymi konkretnego projektu, unijne przepisy finansowe obejmują również mechanizmy wczesnego wykrywania i wykluczania, które mogą mieć zastosowanie w przypadku poważnych nadużyć naruszających interesy finansowe UE. Narzędzia te zostały opracowane głównie z myślą o dotacjach i zamówieniach publicznych na poziomie UE, ale ilustrują szerszy kierunek polityki: pieniądze UE nie powinny nagradzać bezprawnych lub dyskryminacyjnych praktyk.
Na poziomie traktatowym obowiązek Komisji, aby wdrażać budżet UE „z uwzględnieniem zasad należytego zarządzania finansami”, wzmacnia ideę, że zamówienia publiczne zgodne z prawami podstawowymi nie są opcjonalne, lecz stanowią element ochrony budżetu UE.
Co to oznacza w praktyce
Jeśli w przetargu lub procedurze przyznawania dotacji związanych z finansowaniem UE pojawi się klauzula „zdradzająca wiarę”, ryzyko nie ogranicza się do utraty reputacji lub pozwów sądowych ze strony wykluczonych wnioskodawców. Może to wywołać lawinę: ustalenia z audytu, obawy dotyczące warunków wstępnych na poziomie programu, korekty finansowe, opóźnienia w zwrotach kosztów i presję na zmianę standardowych dokumentów.
Aby uzyskać szerszy pogląd na to, w jaki sposób instytucje UE ujmują wolność religii lub wyznania jako prawo chronione w europejskiej sferze publicznej, zobacz The European Timesrelacje z intergrupy ds. wolności religii lub przekonań Parlamentu Europejskiego.
